LETTURE IN FILOSOFIA DEL DIRITTO E trascende la competenza di ciascuno

TEORIA scienza giuridica individuale. Considera il

elementi essenziali che sono comuni a tutti
sistemi giuridici (Kant).

CAPITOLO 1 Secondo Giorgio del Vecchio, la Filosofia

CAPITOLO INTRODUTTIVO di Giurisprudenza "è il corso di studio che definisce
la legge nella sua universale logica, cerca le sue origini
e caratteristiche generali della sua storia
sviluppa e lo valuta secondo
DEFINIZIONE, NATURA E FUNZIONE l'ideale di giustizia tratto dalla pura ragione.

La filosofia è presa dalle parole greche, FUNZIONE DELLA FILOSOFIA DEL DIRITTO
PhilosandLogos, che significa 'amore di
saggezza La filosofia del diritto è una ricerca del diritto che
appelli alla ragione per ottenere giustizia.
La filosofia è lo studio dell'universo che
cerca di conoscere la verità e razionale Una funzione della filosofia quindi è quella di
spiegazione di qualsiasi cosa. formulare una legge che sia ragionevolmente accettabile
alle persone a cui è rivolto.
La filosofia del diritto è quel ramo di La filosofia del diritto è quindi opposta a
filosofia che si occupa della saggezza di tirannia.
diritto. Studia la natura del diritto con
riferimento particolare all'origine e alla fine di La funzione pratica della filosofia è che essa
legge, e tutti i principi che la governano insegna e prepara per il positivo
formulazione. Fa parte della filosofia pratica. riconoscimento dell'ideale giuridico.

L'oggetto della filosofia del diritto è lo studio

di diritto in senso universale, poiché il diritto può anche essere CAPITOLO II
studiato nei suoi punti particolari in cui STORIA DELLA FILOSOFIA DEL DIRITTO
l'oggetto è Scienza Giuridica o
Giurisprudenza.
Ogni ramo della conoscenza è migliore
Le parti del sistema della Scienza Giuridica sono: compreso conoscendo la sua storia. Storia di
1. Diritto Pubblico La filosofia è un mezzo di studio e ricerca
2. Diritto Privato che aiuta nell'acquisizione riguardo a
filosofie della conoscenza sostenute da
Le parti del Diritto Pubblico sono: filosofi diversi nel passato. È una
1. Diritto Costituzionale studio di come i filosofi meditarono su
2. Diritto Amministrativo i problemi della legge e della giustizia.
Diritto penale
4. Diritto Procedurale La filosofia nel passato è stata mescolata
5. Diritto Internazionale con Teologia, Morali e Politica.

Le parti del Diritto Privato sono:

1. Diritto Civile LA FILOSOFIA DELL'ANTICA GRECIA
2. Diritto commerciale
3. Quelli che governano le relazioni La storia generale della Filosofia del Diritto
tra persone fisiche o giuridiche. iniziato con i filosofi greci antichi
Socrate, Platone e Aristotele.
La scienza giuridica può solo informare il popolo
della legge tra alcune persone in un dato Nel 15thsecolo, i Sofisti negarono il
periodo, rispondendo solo alla domanda di cosa sia esistenza della giustizia assoluta. La legge per loro è
stabilito dalla legge di un certo sistema (quid relativo. Platone nei suoi Dialoghi contestò il
giuris) La filosofia del diritto, tuttavia, Sofisti.
 attraverso la legge divina divenne una sfida a
Socrate (469-399 a.C.) credeva in un piano superiore l'ordine politico stabilito.
giustizia per la validità della quale è
è necessario che ci sia una sanzione positiva o L'influenza del cristianesimo divenne poi
una formulazione scritta. Obbedienza alla legge profondo sulla politica e sulla giurisprudenza.
dello stato è un dovere. Socrate in questo modo Modificando le filosofie greca e latina
diede la prima indicazione dell'idealistico che la missione suprema dell'individuo è essere
sistema filosofico. un buon cittadino dello Stato, disse il cristianesimo
che il buon obiettivo dell'individuo non è
Platone (427-347 a.C.), un discepolo di Socrate, solo sulla vita civile ma felicità eterna che
nei suoi due dialoghi, La Repubblica e Il può essere ottenuto attraverso la sottomissione a
Le leggi hanno presentato il concetto ideale di Volontà divina.
Stato come "l'unità più perfetta". Lo Stato
domina tutta l'attività umana e deve La Chiesa si afferma come autonoma
promuovi il bene in ogni forma. La giustizia è autorità al di sopra dello Stato. Lo Stato è
raggiunto attraverso la relazione armoniosa preoccupato solo delle cose terrene mentre il
tra le varie parti dello Stato. Chiesa, con quelli che sono eterni.

Aristotele (384-322 a.C.), un discepolo di Platone, in

Etica Nicomachea, ha detto che tutto IL RINASCIMENTO
il supremo bene è la felicità, il prodotto di
virtù. Lo Stato regola le vite dei Il Rinascimento, una rinascita che è iniziata nel
cittadini tramite leggi. Il contenuto di 14thsecolo, è nato per superare il
le leggi sono giustizia così come vengono applicate in vari modi. lungo periodo di eccessivo dogmatismo. In
Rinascimento, autonomia e libertà di
Tipi di giustizia secondo Aristotele: Le indagini sono state risvegliate. La scoperta
1. Giustizia distributiva - applicata nel dare del Nuovo Mondo e l'invenzione di
onori e rispetto la stampa ha permesso la diffusione di
2. Connettivo e uguagliante o chiamato nuove idee. La Riforma Religiosa
giustizia riparativa – applicata al volontario risultò nel ritiro religioso
relazione contrattuale. leader dell'autorità della Chiesa.

Accettando la teoria di Aristotele sull'essere buono in

I GIURISTI ROMANI ANTICHI la società politica, la legge è qualcosa che è
presentato per ragione non per rivelazione.
I romani eccellevano nella codificazione della legge La legge naturale e morale esiste nel mondo anche se non ci sono.
ma la base filosofica deriva da non c'è Dio.
Greci.

Cicerone ha detto che la legge non è un prodotto di CAPITOLO III

scelta ma è data dalla natura. C'è SCUOLA STORICA
legge eterna che è un'espressione di
ragione universale. L'equità e la legge naturale sono
fattori in una legge ideale. SAVIGNY, DELLA VOCAZIONE DEL NOSTRO
ETÀ PER LA LEGISLAZIONE E
Il contributo dei Romani a GIURISPRUDENZA
la giurisprudenza è la formulazione di codici,
mettere insieme in una forma sistematica il ORIGINE DEL DIRITTO POSITIVO
regole e pratiche.
La legge si scoprirà già
facoltà e tendenze particolari di un
LA FILOSOFIA DELL'ERA MEDIEVALE persone individuali, inseparabilmente unite in
– L'INFLUENZA DEL CRISTIANESIMO natura, e indossando solo l'apparenza di
attributi distintivi alla nostra visione. Ciò che
Il cristianesimo come fautore della libertà, li unisce in un'unica interezza è il comune
uguaglianza e l'unità della famiglia umana
convizione del popolo, i congiunti
coscienza di un necessità interiore. Il contributo della scuola storica a
il problema dei confini di
Per il diritto, come per la lingua, non c'è momento la giurisprudenza è che la legge non può essere
di riposo assoluto; è soggetto allo stesso compreso senza un'apprezzamento del
movimento e sviluppo come ogni altro milieu sociale in cui si è sviluppato. Il
popolare tendenza e questo molto è stata sottolineata la lenta evoluzione del diritto e la sua
lo sviluppo rimane sotto la stessa legge di connessione intima con il particolare
necessità interiore, come nelle sue fasi più precoci. caratteristiche di un popolo.
La legge cresce con la crescita e si rafforza con
la forza del popolo, e infine muore Ma nella particolare presentazione di Savigny lì
via mentre la nazione perde la sua nazionalità. erano esagerazioni delle quali la storicità
il metodo deve essere liberato se deve svolgere il suo vero
Con il progresso della civiltà, nazionale parte
le tendenze diventano sempre più distinte...
la legge perfeziona il suo linguaggio, adotta un approccio scientifico Alcuni usi non si basano su un
direzione, e come in precedenza esisteva nel senso istintivo del giusto nel
consapevolezza della comunità, adesso comunità nel suo complesso ma su
spetta ai giuristi, che così, in questo interessi di una forte minoranza, ad esempio,
rispetto, rappresenta la comunità. schiavitù.
2. Mentre alcune regole possono svilupparsi quasi
LEGGI E LIBRI DI LEGGE inconscientemente, gli altri sono il risultato di
sforzo consapevole. La legge è stata utilizzata
Requisiti di un codice veramente buono: pianificare il futuro deliberatamente e non
meramente per esprimere e ordinare il
Le giovani nazioni, è vero, hanno la più chiara risultati della crescita passata.
percezione della loro legge, ma i loro codici sono 3. Il lavoro creativo del giudice e
difettoso nella lingua e nelle abilità logiche, e il giurista è stato trattato troppo leggermente. La vita
sono generalmente incapaci di esprimere cosa di un popolo può fornire il grezzo
è meglio, in modo che producano frequentemente nessuno materiale, ma il giudice deve rifilare il
immagine individuale... bloccare e rendere preciso il modulo di
legge.
L'imitazione gioca un ruolo maggiore rispetto al
COMMENTI DI PATON SU SAVIGNY la scuola storica ammetterebbe.
5. Savigny incoraggiò ciò che Pound ha
In opposizione alla pura scienza del diritto, il chiamato "pessimismo giuridico"-
scuola storica considera il diritto in diretto la legislazione deve essere conforme a
relazione con la vita della comunità e senso istintivo di giusto o lo era
così ha posto le basi su cui il destinato al fallimento. Quindi consapevole
la scuola sociologica moderna ha costruito. la riforma della legge doveva essere scoraggiata.

Come è nata la legge? La legge è evoluta, come

la lingua, attraverso un lento processo e, e solo
poiché la lingua è un prodotto peculiare di un CAPITOLO IV
il genio della nazione, così è la legge. La fonte di CONCETTI SEMINALI (Filosofici)
la legge non è il comando di il Approccio
sovrano, nemmeno le abitudini del
comunità, ma il senso istintivo di giustizia
possieduto da ogni razza. LA REPUBBLICA
Di Platone
Tale è l'approccio della scuola storica,
e ha portato naturalmente a una sfiducia verso qualsiasi Diritto Naturale Classico
tentativo deliberato di riformare la legge.
La legislazione può avere successo solo se è in Secondo Platone, quando il giudizio della società
armonia con le convinzioni interne del prende la forma di una decisione pubblica del
razza a cui è indirizzato. stato, ha il nome di legge.
 a differenza dell'interrogatorio incrociato, era
Secondo Socrate, l'opinione pubblica è vera forse il meno probabile che porti a
opinione, e una vera opinione è scoperta di scoperta della verità.
realtà. Conclude quindi che la legge
cerca di essere la scoperta della realtà, o di più Tuttavia, ne Le Leggi e nel Politico, Platone
precisamente, è la vera realtà rispetto a realizzato che su questa terra benevola
l'amministrazione dello stato. la dittatura era un consiglio di perfezione e
che sarebbe meglio proporre una soluzione
La legge potrebbe non sempre raggiungere il suo ideale di che aveva una possibilità di realizzazione: società
scoprendo la vera realtà, ancora, aggiunge Socrate, dovrebbe fare affidamento sulla legge come seconda soluzione. Lui
Nessuna società crede che questo possa davvero ha affermato che le leggi fisse devono essere preferite
essere ingiusto. Chiunque non riesca a raggiungere la realtà, all'amministrazione personale del
fallisce nel trovare la legge. Coloro che sanno sempre ruler non scientific che è il tipo di società
accettare le stesse opinioni; non scriveranno di solito riceve.
diversamente in tempi diversi su diversi
questioni. Se vediamo alcune persone da qualche parte Per Platone, non c'era un uomo tra noi
facendo questo, possiamo dire che non hanno il cui equipaggiamento naturale gli ha permesso sia
conoscenza; e se si sbagliano in ciò che vedere ciò che era buono per gli uomini come membri
descrivono come legge, allora quella legge è mera della comunità, e nel vederlo, sempre
aspetto e non dovrebbero essere accettati come essere sia in grado che disposto ad agire per il
asserendo una distinzione tra principi migliore. Come dice Acton, "tutto il potere corrompe"
e regole. e il potere assoluto corrompe assolutamente.

Platone offre un'altra definizione di legge come il La legge, nella sua generalità, non può sempre fare.
ripartizione della ragione. giustizia a casi particolari.

La ragione è comprensione della realtà. Quindi Lo Stato per Platone è un uomo su larga scala.
cosa intendeva Platone per realtà? è una forma intera di vari individui e
ben costruito, poiché il corpo è formato da diversi
Platone una volta definì tentativamente la realtà come organi, che insieme rendono possibile la sua vita.
potere, con cui intendeva che qualsiasi cosa ha Sia nell'individuo che nello Stato, ci
esistenza reale se ha in sé il deve regnare quell'armonia che si ottiene
potere di essere colpiti o di colpire attraverso la virtù. La giustizia è la virtù per eccellenza
altri, non importa quanto piccoli. l'eccellenza, nella misura in cui consiste in un
relazione armonica tra i vari
Platone affermò che la legge era la scoperta di parti di un tutto.
realtà vera, che sembra significare che la
il valore morale della legge aumenta man mano che Tre parti o facoltà esistono nell'anima di
approssima la legge ideale che esiste in l'individuo
il mondo è realtà. 1. Ragione che domina
2. Il coraggio che agisce
3. senso che obbedisce
Platone presenta la teoria secondo cui la legge è un
strumento di controllo sociale e quindi Allo stesso modo, nello Stato ci sono tre classi
suggerisce il problema della fine della legge. Lui distinto
sostenne che lo scopo della legge fosse quello di produrre uomini I saggi da dominare
che erano "completamente buoni". Egli quindi 2. Guerrieri per dipendere dal sociale
leggi respinte che non si inclinarono verso il fine, organismi
asserire che una cattiva legge è una legge non legge. 3. Artigiani e contadini che devono nutrirlo.

Platone era ostile alla legge? Platone di La causa di partecipazione e sottomissione

La repubblica preferiva l'intelligenza adattabile dell'individuo allo Stato è la mancanza di
dell'autocrate tutto-saggio all'impersonalità autarchia, l'imperfezione dell'individuo,
dello stato di diritto. Sapeva bene il semplice questo è insufficiente da solo.
la verità, come gli aveva mostrato il processo a Socrate,
che il metodo di dibattito dell'aula di tribunale,
Per Platone, è solo lo Stato che è un
essere perfetto e sufficiente a se stesso, e Nel Platone Minos, le sue definizioni di legge
che assorbe e domina tutto. Lo Stato, sono parziali. Sono sempre relativi a
pertanto, domina l'attività umana in tutte le sue problema di fronte a lui, e l'aspetto della legge
manifestazioni. Al suo riposo il dovere di che sottolineano costantemente i cambiamenti in
promuovere il bene in tutte le sue forme. Il potere ordine di consentire a diversi conseguenze di essere
dello Stato è illimitato. Per rendere più forte disegnato.
e più coesa l'organizzazione politica,
Platone sopprime entità sociali che sono Nella Retorica ad Alessandro, si sottolinea
intermedio tra l'individuo e il che in una democrazia l'appello finale è a
Stato. Di Platone, in ogni caso, la personalità ragione. Una comunità autogovernata è
dell'uomo non è adeguatamente riconosciuto. diretto lungo il percorso migliore dal suo pubblico
legge, e quindi come re, come l'incarnazione di
Questi sono brevemente i concetti principali ragione, guida lungo il cammino del loro
formulato da Platone nel Dialogo, vantaggi per coloro che sono soggetti a questa regola.
Repubblica. Le Leggi del Dialogo, composte
più tardi, quando Platone aveva settant'anni, ha carattere In un goffo tentativo di unire le due idee
diverso dal precedente, perché non insieme, la legge è quindi definita come il comune
tracciare un ideale puro, ma considera invece consenso della comunità, regolamentazione dell'azione
realtà storica, e appare spesso un di ogni tipo.
ammirevole senso di esperienza pratica.
E più tardi, nella stessa trattato, la legge è definita
Nei Dialoghi, Platone mostra una maggiore come il comune accordo dello stato
rispetto per la personalità individuale, sempre, ordinando per iscritto come gli uomini devono agire in
tuttavia, solo quello degli uomini liberi. Famiglia e varie questioni.
le proprietà sono conservate, non più sacrificate
alla sorta di Statismo, come nella Repubblica. Il Aristotele concordava con Platone che la legislazione
l'autorità dello Stato rimane tuttavia dovrebbe insegnare la virtù. La bontà, negli uomini, lui
tuttavia molto grande e travolgente. il pensiero, potrebbe essere garantito se le loro vite fossero
regolato da una certa intelligenza, e da un
Platone critica sia la monarchia che sistema giusto, investito con adeguatezza
democrazia, e propone una sorta di sintesi, sanzioni. Pertanto, suggerisce che, in un
un governo misto. Proprio come a Sparta, senso generale, la stessa è una specie di
a parte i due re, c'era il Senato contratto, in modo che chiunque disprezzi o
e gli Efori. repudiare un contratto significa ripudiare la legge
se stesso. Aristotele tuttavia disse che la legge era
molto più di un contratto. Ha sottolineato
COMMENTI SU PLATONE DI CAIRNS, IL che se lo stato non prestasse attenzione a
REPUBBLICA virtù, la comunità divenne semplicemente un
alleanza.
Quanto doveva Platone ai suoi predecessori?
Aristotele sviluppò una distinzione tra
Da Solone: Felicità dello stato costituzione
dipendeva dalla fedele osservanza di
leggi sonore, e che era dovere del Costituzione – l'organizzazione degli uffici in una
buon cittadino vedere che tali leggi erano stato, e determina cosa deve essere il
fatto. organo di governo, e qual è la fine di ciascuno
comunità.
Dalla Storia di Erodoto: La legge è il padrone.
Le leggi sono le regole secondo cui
Dalla Pindaro: La legge è il padrone di tutti. i magistrati dovrebbero amministrare lo stato, e
procedere con i trasgressori.

Nella misura in cui le sue opere sono sopravvissute, è

LA POLITICA DI ARISTOTELE chiaro che Aristotele non raggiunse alcun finale
Diritto Naturale Classico definizione di legge. Ha visto l'innato
complessità dei fenomeni legali, e lui
non ho trovato una descrizione unica di esso che potrebbe L'abituazione è l'unico metodo di acquisizione
abbracciare i suoi molteplici aspetti. quella tendenza stabilita a compiere atti di un certo tipo
gentile.
Aristotele concepiva la legge come una regola di
condotta per l'individuo
Sottolineato il motivo ideale, la dottrina TEORIA DELLA LEGISLAZIONE
che i precetti legali dovrebbero avere alcune
La concezione normativa della legge di Aristotele è
base nell'intelligibilità e non essere il
chiaramente evidente nella sua teoria della legislazione.
mera espressione di arbitrarietà,
forza, o personalizzato Quella legge prescrive un certo comportamento: che
condotta di un uomo coraggioso; quella di un modello
La legge presentata come contratto
uomo; quello di un gentiluomo, e così con tutti i
Diritto distinto dalla costituzione
altre virtù e vizi, prescrivendo alcune
e definite come le regole in conformità
con quale tribunale determinare i casi
azioni e vietare ad altri.
Ha indicato la legge come una forma di ordine. Platone sosteneva che la legislazione dovrebbe essere così
incorniciato in modo che possa essere incorporato in un
La legge stessa, come tutto nell'Aristotelico manuale di istruzione per i giovani.
il sistema ha la sua fine e per Aristotele era
molto chiaro che il suo compito era quello di fare uomini
La legislazione è un ramo della scienza politica.
bene. E per Aristotele, il bene supremo è
felicità o benessere. Collezioni di leggi e costituzioni possono essere
utilizzabile per studenti capaci di studiare
Aristotele definì la felicità come un esercizio di
criticamente e giudicando quali misure
i poteri della vita in conformità con il sono preziosi o il contrario, e che tipo di
virtù per tutta la vita. le istituzioni sono adatte a quale nazione
La felicità ha origine nella virtù, si sprigiona caratteristiche. Ma coloro che esaminano tali
nel piacere, e la buona fortuna materiale è il suo
compilazione senza possedere un addestrato
attrezzatura ordinaria. la facoltà non può essere in grado di giudicarli
correttamente, a meno che, infatti, per caso, anche se
Le definizioni di Aristotele soddisfano il platonico potrebbero molto probabilmente affinare il loro politico
condizioni per una vita felice, ma come giuridica intelligenza.
la formula presenta diversi difetti:
I compiti della legge non possono più essere Aristotele ha stabilito una serie di principi per
preso nella rete di un solo controllare e guidare il processo legislativo:
formula rispetto ai suoi numerosi e
aspetti contraddittori possono essere confinati
I legislatori che credeva fossero di
entro i limiti di una definizione. la classe media--- dovrebbe tenere d'occhio
L'idea della fine del diritto è che essa rivolto a due punti – le persone
si sgretola quando viene messo in pratica. e il paese.
Aristotele sosteneva che la legge non ha potere di
Lo stato del legislatore deve avere una politica
obbedienza al comando eccetto quella abitudine.
vita, una vita di rapporto con gli altri
stati
L'educazione aiuta anche a sviluppare l'ubbidienza
alla legge secondo natura per i cittadini.
Un legislatore deve assicurarsi che il
le armi della nazione dovrebbero essere tali da
Nella dottrina delle categorie, condotta abilitarlo a incontrare i suoi nemici da solo
rientra nella categoria della Qualità. Virtù
territorio.
è una Qualità e Aristotele presuppone che
la categoria ha quattro divisioni: abitudini, o
Il legislatore deve prestare attenzione a
tendenze a fare una cosa; capacità di fare
una cosa; sentimenti, passioni ed emozioni le relazioni estere dello stato
ci spinge a fare una cosa; e esterna
forma o figura.
 Il legislatore non dovrebbe fare
conquista l'obiettivo dello stato.
LA FILOSOFIA DEL DIRITTO DI KANT
La tesi principale di Cicerone è che la Legge non è un PROLEGOMENA
prodotto di scelta, ma è dato dalla natura. DIRITTO E ETICA
Secondo lui, la legge è notata sulla base di Introduzione generale alla Metafisica
opinione arbitraria, ma c'è un naturale, della morale
immutabile e necessario "giusto" così come è dimostrato
per testimonianza presa dalla stessa coscienza Le leggi della moralità non sono estratte da
dell'uomo. osservazione di se stessi o del nostro animale
natura, né dalla percezione del corso di
Oltre a questo jus naturale, esiste il mondo riguardo a ciò che accade, o come
gentium osservato da tutte le persone che serve Gli uomini agiscono. Ma la Ragione comanda come noi

come base per le loro relazioni reciproche perché dovrebbe agire, anche se non c'è esempio di
è basato sulle loro esigenze comuni. E tale azione doveva essere trovata; né lo fa
c'è il jus civile, quello che è in vigore per Motivo di dare qualsiasi riguardo al Vantaggio
ogni persona in particolare. che può accrescere a noi agendo , e
quale esperienza potrebbe effettivamente mostrare da sola.
C'è quindi una legge della natura,
immutabile, non creato artificialmente ma già
esistente, innato. È una legge uniforme, non
soggetto a cambiamenti dall'azione degli uomini. DIVISIONI GENERALI DEL
METAFISICA MORALE

I GIURISTI ROMANI CONCEZIONI PRELIMINARI GENERALI

CICERONE – SULLE LEGGI DEFINITO

Natura e Leggi Positive – Obbligatorie

La legge è la ragione suprema impiantata in Leggi per le quali è una legislazione esterna
natura. È la mente e la ragione e la mente possibili, sono comunemente chiamate Leggi Esterne.
di un uomo intelligente, il criterio secondo cui Quelle Leggi Esterne, gli obbligatori di
La giustizia e l'ingiustizia sono misurate. che può essere riconosciuto dalla Ragione a priori
senza una legislazione esterna, sono chiamati
La ragione, quando è perfezionata, è giustamente chiamata Leggi Naturali. Quelle leggi, di nuovo, che sono
saggezza. non obbligatorio senza esterno effettivo
La legislazione è chiamata Leggi Positive.
Quei creature che hanno ricevuto il dono
di ragione dalla Natura hanno anche ricevuto Massime – Il principio che rende un
ragioni giuste, e quindi hanno anche una certa azione un Dovere, è una Legge Pratica.
ricevuto il dono della Legge, che è giusta ragione Regola dell'Agente o Attore, che egli forma come
applicato a comando e divieto. E se un Principio per se stesso su basi soggettive,
hanno ricevuto la Legge, hanno ricevuto si chiama il suo Massimo.
Giustizia anche.
L'Imperativo Categoriale– Il
L'Imperativo Categoriale esprime solo
in generale cosa costituisce un'obbligazione. Può
COMMENTI SU Cicerone DI CAIRNS essere reso dalla seguente formula: "Atto"
secondo una massima che può essere adottata
Cicerone sostiene che nulla possa essere più nobile nello stesso tempo come una Legge Universale.
che la legge dello stato. La legge è il legame di
la società e lo stato possono essere definiti come
un'associazione o una partnership nel diritto. Se un
lo stato non ha legge, non può essere considerato un INTRODUZIONE ALLA SCIENZA DEL
stato affatto. DIRITTO
Definizioni e Divisioni Generali
 D. IL DIRITTO È CONNESSO AL TITOLO
A. COS'È LA SCIENZA DEL DIRITTO? O AUTORITÀ PER OBBLIGARE

La Scienza del Diritto ha per oggetto il Tutto ciò che è sbagliato è un ostacolo del
Principi di tutte le leggi che è possibile libertà, secondo le leggi universali; e
promulgare mediante legislazione esterna... La costrizione o vincolo di qualsiasi tipo è un
ostacolo o resistenza fatta alla Libertà.

B. COS'È GIUSTO?

Tutto questo potrebbe rimanere completamente nascosto anche COMMENTI DI PATON SU KANT
dal giurista pratico fino a quando abbandona il suo
principi empirici per un tempo e ricerca in Per definire la legge dobbiamo distinguere tra
la pura ragione per le fonti di tale forma e materia. La forma è essere il
giudizi, al fine di porre una vera base complesso
per una legislazione positiva attuale. di principi universalmente validi presupposti in
qualsiasi sentenza legale; La materia è in cambiamento
La concezione del Diritto: mondo dell'esperienza sociale che quelli
1. Relazione esterna e pratica di uno i principi interpretano legalmente.
Persona a un'altra, nella misura in cui essi
possono avere influenza l'uno sull'altro, Rodulf Stammler considera la Filosofia del Diritto
immediatamente o immediatamente, per loro come la "teoria di quelle proposizioni su
Azioni come fatti. legge che ha validità universale.
2. La relazione della sua azione libera con il
libertà di azione dell'altro. Secondo Stammler, il diritto appartiene al
3. In questa relazione reciproca di volontario regno che sceglie la fine e determina
azioni, concezione del Diritto non Significa; che la legge è la nozione di scopo. Essa
prendere in considerazione la questione esiste per unire la comunità. Poiché
atto di volontà nella misura in cui il fine che per definizione, la legge esiste per armonizzare il
chiunque possa avere in vista nel volerlo, i fini degli individui, la legge stessa si sforza
è preoccupato. verso la giustizia. La base fondamentale di
la legge e la giusta legge sono, quindi, il
Pertanto, comprende tutto il stesso.
le condizioni alle quali il volontario
le azioni di una qualsiasi persona possono essere armonizzate La legge esiste per coordinare, può operare solo
in realtà con le azioni volontarie di ciascuno unificando tutti i possibili atti degli uomini.
altra Persona, secondo una Legge universale di
Libertà. Questi principi di giustizia legale sono basati su
dottrine di rispetto e di
partecipazione.
C. PRINCIPIO UNIVERSALE DEL DIRITTO
Punti della Teoria del Diritto di Stammler:
Ogni azione è giusta che in sé stessa, o in La legge può esistere solo se la società attuale
massima su cui procede, è tale esiste.
quello 2. Il regno della legge e il mondo naturale
può coesister insieme alla Libertà del sono distinti.
Volontà di ciascuno e di tutti in azione, secondo un 3. La maggior parte dei sistemi assume che la legge sia

legge universale. sistema completo ed esclusivo in

stesso.
Oppure può essere espresso come "Agisci esternamente in
tale modo che il libero esercizio del tuo
Will potrebbe essere in grado di coesistere con il
Libertà di tutti gli altri, secondo l'universale LA FILOSOFIA DEL DIRITTO DI HEGEL
Legge.
Hegel credeva che la filosofia possedesse una 1. Le leggi divine, o le leggi di Dio: che
logica o metodo proprio, uno che era cioè, le leggi che sono stabilite da Dio
peculiare a se stesso, e che costituiva ai suoi esseri umani.
una propria forma di prova scientifica della filosofia. 2. Leggi Positive: cioè leggi che
Questo era il metodo dialettico, che sono semplicemente e rigorosamente così chiamati, e
procede attraverso lo sviluppo di quale forma rappresenta la materia appropriata di
concetto. È il processo attraverso il quale da giurisprudenza generale e particolare.
primo membro della triade, diciamo Essere, un 3. Positivo moralità, regole di positività
secondo elemento, Nulla, è dedotto. Questo è moralità, o regole morali positive.
possibile perché Essere nel suo completamente 4. Leggi metaforiche o figurative, o
forma astratta, priva di tutte le qualità è, meramente metaforico o figurativo.
Niente. Ma siamo in grado di farlo a questo punto.
percepire la presenza del membro del Le leggi divine e le leggi positive sono leggi
triade, Diventare. Infatti siamo costretti a cosiddetto.
prendi questo passo secondo Hegel perché Alcune regole morali positive sono leggi
a meno che non lo facciamo, stiamo affermando il chiamati correttamente, ma altre leggi sono
proposizione paradossale che l'Essere e improprie. Le regole morali positive possono essere
Niente è lo stesso - che una cosa sia entrambe è leggi o regole stilizzate impostate o imposte da
in e non è. Dobbiamo quindi cercare opinione: poiché sono semplicemente opinioni o
quello che Hegel chiama l'unità degli opposti. sentimenti detenuti o provati dagli uomini in merito
il caso presente si trova in Becoming; un alla condotta umana.
la cosa sia e non sia quando diventa. Una legge metaforica o figurativa e una legge
imperativo e corretto sono alleati da
Razionale è attuale e attuale è razionale. analogicamente solo; e l'analogia per
a cui sono alleati è snello o remoto.
Per quanto riguarda la giurisprudenza
la verità non è nulla di nuovo. Il problema della filosofia è
Di conseguenza, le leggi positive (le appropriate
isolare quelle verità e metterle in evidenza materia di giurisprudenza) sono correlati nella
necessità logica. modo di somiglianza, o per vicino o remoto
analoghi ai seguenti oggetti: le leggi
Le leggi della natura sono date e il loro di Dio; la moralità positiva che è stabilita da
la misura è al di fuori dell'uomo.
opinione; e leggi metaforiche o leggi
meramente metaforico.
Il diritto positivo, al contrario, è posto, esso
origine con l'uomo. Nelle sei lezioni, Austin distinse
leggi positive dall'elenco degli altri
Non possiamo conoscere la verità attraverso il
tipi, e considerati nel loro insieme, “il
metodo di oppure intuizionismo o provincia di giurisprudenza determinata." È
soggettivismo. La preoccupazione della filosofia è con
realizzato attraverso i seguenti:
il razionale. Questo significa che è uno sforzo per Ha determinato l'essenza o la natura
afferrare l'attuale. quello che è comune a tutte le leggi che sono leggi
così detto correttamente. E,
2. Determinati i rispettivi caratteri di
le quattro diverse categorie in cui le leggi
può essere opportunamente suddiviso.
CAPITOLO V
AUSTIN, LA PROVINCIA DI Avendo suggerito lo scopo principale,
GIURISPRUDENZA DETERMINATA Austin ha indicato il seguente argomento:
Ha determinato l'essenza o la natura
cosa è comune a tutte le leggi che le leggi
Le leggi proprie, o propriamente dette, sono
chiamato propriamente.
comandi; leggi che non sono comandi
le leggi sono improprie o propriamente dette. Determinare l'essenza o la natura di una legge
Leggi propriamente dette, con leggi improprie imperativo e appropriato, Austin ha determinato
cosiddetti, può essere opportunamente suddiviso in implicitamente l'essenza della natura di un
quattro tipi seguenti:
comando. Con comandi, Austin intendeva: nozione di società politica indipendente. Ogni
«sanzione» o «attuazione dell'obbedienza»; diritto positivo o ogni legge semplicemente e rigorosamente
"dovere" o "obbligo"; "superiore e cosiddetto è stabilito da una persona sovrana, o un
inferiore. organo sovrano di persone, a un membro o
membri della società politica indipendente
2. Ha determinato i caratteri o i segni dove quella persona o ente è sovrano
con cui le leggi di Dio sono supremo.
distinto da altre leggi.
Una legge, nel senso più generale e
Austin divise le leggi e altre accettazione globale in cui il
comandi della Deità, in due tipi: il termine, nel suo significato letterale, è impiegato, può
1. Il rivelato o espresso essere detto una regola stabilita per il
2. Non rivelato o tacito la guida di un essere intelligente da un
essere intelligente che ha potere su di lui.
Secondo Austin, la legge divina è il
misura o test del diritto positivo e della moralità: Senza estensione per metafora o analogia,
O legge e moralità, nella misura in cui sono il termine legge abbraccia i seguenti oggetti:
quello che dovrebbero essere, conformarsi, o non lo sono 1. Leggi stabilite da Dio per le sue creature umane;
ripugnante, alla legge di Dio. e
2. Leggi stabilite dagli uomini per gli uomini.

Poiché, quindi, la natura dell'indice a

il comando tacito della Divinità è un tutto- L'intero o una parte delle leggi stabilite da Dio
oggetto importante della scienza della legislazione, agli uomini è frequentemente attribuita la legge della natura,
è un oggetto adatto e importante della stessa famiglia o legge naturale. Ma rifiutando l'appellativo
scienza del diritto. Legge della natura come ambigua e fuorviante,
Austin chiamò quelle leggi o regole il Divino
Austin ha suddiviso le leggi o le norme in due La legge della legge di Dio.
classi
1. Leggi propriamente dette, con tali Delle leggi o regole stabilite dagli uomini per gli uomini,
leggi improprie che sono strettamente analoghe alcuni sono stabiliti da superiori, sovrani
al giusto; e soggetto: da persona che esercita il supremo
2. Leggi improprie che sono lontanamente e governo subordinato, in indipendente
analoghi al proprio e quale, nazioni, o società politiche indipendenti.
pertanto, leggi metaforico o
figurativo. In contrapposizione alla legge naturale, o a
la legge della natura, l'aggregato di
Leggi proprie con molte leggi improprie come sono regole, stabilite dai superiori politici, è
strettamente analogo al corretto è sotto legge positiva frequentemente stilizzata.
tre classi:
1. Correttamente chiamate le leggi di Dio Straordinariamente analogo alle leggi umane di questo
2. Le leggi positive propriamente dette la seconda classe, è un insieme di oggetti frequentemente
Adeguatamente cosiddetto, con le leggi ma impropriamente chiamate leggi, essendo regole stabilite
improperly so called, positive morality o e imposta da semplici opinioni o sentimenti
regole morali positive. tenuto o sentito da un corpo indeterminato di uomini
in riferimento alla condotta umana. Austin designò
Positivo morale regole distinguere da loro con il termine morale positiva. Il
personaggi il nome della moralità li separa dal positivo
1. Leggi o regole stabilite dagli uomini per gli uomini come sono mentre
la legge,
l'epiteto positivo li disgiunge
non armati di sanzioni legali; dalla legge di Dio.
2. Leggi o norme che non sono leggi positive, o
non sono argomenti appropriati per il pubblico generale Ci sono numerose applicazioni del termine
o giurisprudenza particolare. legge, che si basa su una sottile analogia e
sono meramente metaforici o figurativi. Tale
Determinare i caratteri delle leggi positive, è il caso quando parliamo di leggi osservate da
determina implicitamente la nozione di gli animali inferiori; delle leggi che regolano il
sovranità, con il implicito o corrispondente crescita o decadimento delle verdure… ecc. Per
dove l'intelligenza non è, o dove è troppo Appare quindi che comando, dovere,
vincolato a prendere il nome di ragione, c'è e sanzionare interamente connessi
non la volontà su cui la legge può lavorare, o quale termini.
il dovere può incitare o trattenere.
I comandi sono di due specie: leggi o regole.
Ogni legge o regola (presa con la più grande)
significato che può essere dato al termine La maggior parte delle leggi che sono stabilite da
correttamente) è un comando. superiori politici, o la maggior parte delle leggi che
sono semplicemente e strettamente così chiamati, obbligano
Un comando si distingue dagli altri generalmente i membri della politica
significati del desiderio per scopo del comunità, o obbligare generalmente le persone di un
partito che comanda di infliggere un male o dolore in classe. Stabilire un sistema di doveri per ogni
nel caso in cui il desiderio venga ignorato. Se tu individuo della comunità, erano semplicemente
non possono o non vorranno farmi del male nel caso in cui io rispetti impossibile.
non con il tuo desiderio, l'espressione del tuo
desiderare non è un comando, anche se lo pronunci La superiorità è definita da Austin come significante
esprimi il tuo desiderio potere: il potere di influenzare gli altri con il male
o dolore, e di costringerli, attraverso la paura di
Essere soggetto al male se non compio con quel male, per modellare la loro condotta a quella di qualcuno
sei un desiderio che significi, io abbondo auguri.
obbligato dal tuo comando, o giaccio sotto un
dovere di obbedirlo. La potenza o superiorità di Dio è semplice
e assoluto. Ma in tutti o nella maggior parte dei casi di
Il comando e il dovere sono, quindi, correlativi. superiorità umana, la relazione di superiore
il significato denotato da ciascun essere e inferiore, e la relazione di inferiore e
implicato o supposto dall'altro. superiori sono reciproci. La parte che è la
superiore visto da un aspetto, è il
Il male che probabilmente sarà sostenuto in inferiore rispetto a un altro.
nel caso in cui un comando venga disobbedito o nel caso in cui un
il dovere violato è frequentemente chiamato sanzione, Ci sono altri oggetti impropriamente denominati
o un'applicazione dell'osservanza. leggi (non essendo comandi) che possono ancora
deve essere adeguatamente incluso nella provincia di
Da alcuni scrittori celebri (da Locke, giurisprudenza
Bentham e Paley), il termine sanzione, o
l'applicazione dell'ubbidienza è applicata a 1. Atti da parte dei legislatori per spiegare
condizionale buono così come a condizionale diritto positivo - lavoro senza cambiamenti in
malvagio: ricompensare così come condizionale doveri effettivi dei governati, ma semplicemente
punizione. Tuttavia, Austin non era d'accordo con dichiarando quali siano quei doveri.
questo, secondo lui, se una legge resiste a un 2. Leggi per abrogare leggi e per liberare da
ricompensa come incentivo a compiere un atto, un doveri esistenti. Nella misura in cui rilasciano
il diritto eventuale è conferito, e non un dai doveri imposti dalle leggi esistenti,
obbligo imposto a coloro che agiranno non sono comandi, ma revoche
di conseguenza. di comandi.
3. Leggi imperfette, o leggi di imperfetto
Da quanto è stato premesso, le idee o obbligo. Una legge che richiede una sanzione,
nozioni comprese dal termine e che, quindi, non è vincolante.
i comandi sono:
Un desiderio o una volontà concepita da un razionale
essere, che un altro essere razionale debba
fa o astieniti. COMMENTI DI PATON SU GIOVANNI
2. Un male che deriva dal primo, e LA SCUOLA IMPERATIVA DI AUSTIN
sostenuti dal secondo, nel caso in cui il secondo
non ottemperare al desiderio.
3. Un'espressione o un'intimazione del desiderio Paton ha discusso le opinioni di Austin sotto tre
con parole o altri segni. heads: (a) the basis of jurisprudence, (b) the
metodo di giurisprudenza, (c) la relazione di universale, formano una base piuttosto stretta
leggi ed etica. per una scienza del diritto.

La soluzione del problema è che, anche se

LE BASI DELLA GIURISPRUDENZA ci sono poche regole di diritto che sono universali,
tuttavia potrebbero esserci principi universali di
L'approccio ampio di Austin verso la legge era di considerare giurisprudenza. Il assunzione di
come un comando del sovrano. Positivo la giurisprudenza è presente in tutte le comunità
le leggi sono una regola generale di comportamento stabilita che raggiungono una certa fase di sviluppo
da un superiore politico a un inferiore politico. si sprigiona una macchina sociale che noi
La nozione di comando richiede che ci chiamare la legge.
La giurisprudenza non è principalmente
deve essere una persona determinata per emettere il interessato a catalogare uniformità, né in
comando, e che c'è una minaccia implicita scoprendo regole che tutte le nazioni accettano.
di una sanzione se l'ordine non viene rispettato. Il suo compito è studiare la natura della legge, il
L'obiettivo di Austin era separare il diritto positivo natura delle istituzioni legali, lo sviluppo
bruscamente da tali regole sociali come quelle di entrambe le leggi e le istituzioni legali e il loro
costumi e moralità. L'accento su relazione con la società. La giurisprudenza è
comando raggiunto a questo scopo, per le regole di fondato sul tentativo, non di trovare il universale
l'etichetta non è stabilita da un definito principi di diritto, ma per costruire una scienza
persona. che spiegherà la relazione tra
legge, i suoi concetti e la vita della società.
Ma, se la legge di ogni paese si basa su Austin non ha analizzato questo problema in modo acuto.
comandi della persona sovrana (o corpo
di persone) in quel paese, su cosa è
su cosa deve basarsi la giurisprudenza? Poiché ciascuno IL METODO DELLA GIURISPRUDENZA
il sovrano può comandare ciò che desidera,
non ci sarà la massima diversità Austin credeva che il principale strumento di
tra i sistemi giuridici? C'è qualche La giurisprudenza è stata analizzata. Oggi, tuttavia,
elemento di identità su cui si basa la scienza generale si riconosce sempre di più che, utile come
può essere basato? l'analisi può essere, ma non sarà sufficiente per rispondere
tutti i problemi della giurisprudenza. Alcuni di
Austin non ha affrontato chiaramente questo [Link] scuola imperativa sembra procedere su
Assunse, senza alcuna reale indagine, l'assunzione tacita che tutti i problemi legali
quelli certi principi, nozioni, e può essere risposto dall'analisi delle regole che
le distinzioni erano comuni a tutti i sistemi di esistono e dalle deduzioni da esse.
La legge. Alcuni concetti erano universali perché essiIl positivismo esagerato ignora il fatto che
era impossibile costruire coerentemente un il diritto si sviluppa non solo attraverso la logica, ma anche attraverso

sistema legale senza usarli, ad es. il estrarre nuovi valori dalla vita del
termini comunità e ripensando gradualmente il
risarcimento. regole affinché siano in accordo con gli standard
di oggi. Non possiamo sempre condannare un
L'analisi rivela che la fondazione di Austin è minoranza dissenziente nella Camera dei Lord di
piuttosto instabile un errore nella logica – ciò che è frequentemente decisivo
è la visione del giudice sullo scopo che ha la legge
In primo luogo, è chiaro che non ci sono universali dovrebbe raggiungere.
regole del diritto.
Ciò che è qui sottolineato è solo che il
In secondo luogo, ci sono pochi concetti che sono sistema analitico basato sull'insegnamento di Austin
comune a tutti i sistemi legali, e se noi non ha tenuto conto sufficiente per il
ristretta la nostra analisi a quelli che riteniamo siano elemento creativo nel diritto e tendeva a
universale, corriamo verso i pericoli: 1. Se ulteriormente ingrandire il carattere statico delle norme legali.
la ricerca mostra che non ci sono concetti
che sono comuni a tutti i sistemi, quindi ci
non c'è alcuna base per la giurisprudenza generale; DIRITTO E ETICA
2. Anche se alcune nozioni si dimostrano essere
Austin distinse la giurisprudenza, il teorici, e per produrre un più chiaro
scienza del diritto dalla scienza di pensiero per avvocati in generale.
legislazione di cui si basa sul principio di
utilità. Ma possiamo vedere oggi che anche il
il membro più positivo dell'analitica
la scuola non è riuscita a separare la legge LA TEORIA PURA DEL DIRITTO DI KELSEN
quello è dagli elementi ideali. Gli analisti hanno trattato
la legge come un sistema coerente basato su alcuni
principi fondamentali da cui particolare LEGGE E NATURA
le regole possono essere dedotte. Naturalmente, nessun sistema
del diritto è perfettamente autosufficiente, ma qualsiasi
regola che non poteva essere adattata all'analista LA LEGGE COME PARTE DELLE MORALE
il framework è stato definito un incidente storico
o anomalia logica che (era previsto) Qual è la relazione tra legge e morale?
scomparirebbe presto. Ma gli analisti Questa domanda ha due significati: Uno, cosa
si assumeva che la coerenza logica fosse è la relazione tra i due?
il fine unico della legge. Chiaramente, la legge non altro, cosa dovrebbe essere?
esistono per il bene della coerenza, per molti un
una regola che è teoreticamente anomala è basata La prima domanda a volte viene risposta da
su punti di vista solidi delle politiche pubbliche. dire che la legge per sua natura è morale,
il che significa che il comportamento comandato
Pertanto, critica della scuola analitica o vietato dalle norme legali è anche
sottolinea due verità molto significative per comandato o vietato dalla morale
giurisprudenza norme. Inoltre, se un ordine sociale
1. La legge che non esiste come un comanda un comportamento proibito dalla morale
corpo perfettamente proporzionato di regole dedotte o vieta un comportamento comandato da
da alcuni principi guida. Il sociale morali, questo ordine non è legge, perché non è
le pressioni del passato hanno portato a molte solo.
anomalie convenienti vengono adottate. Quindi
qualsiasi tentativo di riconciliare le regole della logica La domanda è anche risolta, tuttavia, da
il terreno si sviluppa facilmente in uno studio non di stabilendo che la legge può, ma non deve essere
la legge che è ma della legge che dovrebbe essere, morale, sebbene il postulato sia ammesso
se la logica dovesse prevalere. che la legge dovrebbe essere morale, il che significa:
2. È straordinariamente difficile per qualsiasi scuola solo.
resistere nell'instaurare un ideale che può essere
ha costituito la base per una critica costruttiva di Se la questione della relazione tra
la legge. L'influenza del loro lavoro era la legge e la morale sono comprese come un
tali, tuttavia, che la loro insistenza che domanda riguardante il contenuto della legge e
gli avvocati dovrebbero essere preoccupati per la legge, cioè, non come una domanda riguardo alla sua forma; se è
combinato con il dogma che i giudici non ha detto che la legge secondo la sua natura ha un
fare legge, ha portato a un argomento sprecone su contenuto morale o costituisce un valore morale;
se i giudici fanno o meno la legge quando ion allora si afferma con queste dichiarazioni che
I giudici in effetti fanno legge. la legge è valida nell'ambito della morale, che
l'ordine legale è parte dell'ordine morale,
I positivisti analitici affermano ancora quella legge è morale e quindi per sua natura
credere di Austin: solo.
La legge può e deve essere fatta il
oggetto di studio separatamente dalla morale;
Può essere visto come un sistema di regole con un RELATIVITÀ DEL VALORE MORALE
logica propria capace di più
spiegazione soddisfacente; Ma se un valore assoluto in generale e un
I metodi di analisi linguistica il valore morale assoluto in particolare è rifiutato
inseguito dai filosofi può essere dal punto di vista della cognizione scientifica,
impiegato nella giurisprudenza per chiarire perché può essere assunto un valore assoluto
molti enigmi che hanno turbato la legge solo sulla base della fede religiosa nel
autorità assoluta e trascendente di un
divinità; se si concede che sotto diverse è senza significato chiedere che la legge
le circostanze possono comportare un comportamento diverso dovrebbe essere morale. Tale postulato è
considerato buono o cattivo, giusto o ingiusto, e significativo solo se le norme legali non
nulla deve essere considerato buono o cattivo, dipendono dalla loro conformità con il morale
giusto o ingiusto, sotto tutte le possibili ordine.
circostanze; se in breve, si riconosce
che i valori morali siano solo relativi: allora, il È fondamentale e non può essere sottovalutato
asserzione che le norme sociali devono avere un sufficiente per capire che non è solo uno
il contenuto morale deve essere giusto per esiste un ordine morale, ma molti diversi e
qualificare come una legge, può significare solo che questi persino quelli conflittuali; e che soprattutto, il
le norme devono contenere qualcosa in comune con giudizio di ciò che è moralmente buono o cattivo
tutti i possibili sistemi morali, come sistemi di moralmente giustificabile o ingiustificabile, è soggetto
giustizia. a cambiamenti continui, come è la legge, e che
un'ordinanza legale che al momento della sua validità
In vista della straordinaria eterogeneità, potrebbe aver rispettato i postulati di
tuttavia, nessun elemento comune al l'ordine morale allora prevalente, può ancora essere
i contenuti dei vari ordini morali è giudicato immorale oggi.
rilevabile.
La tesi rifiutata dalla Teoria Pura del Diritto:
Tutti gli ordini morali hanno solo una cosa in Quella legge per sua natura deve essere morale e
comune: che sono norme sociali, cioè quell'ordine sociale immorale non è legale
norme, norme che ordinano un certo comportamento l'ordine presuppone una morale assoluta
degli uomini – direttamente o indirettamente – verso altri ordine, cioè, valido in ogni momento e
uomini. Tutti i possibili sistemi morali hanno in luoghi. Altrimenti non sarebbe
comune la loro forma, il "dovere": essi possibile valutare un impatto sociale positivo
prescrivere qualcosa, hanno normative ordina secondo uno standard fisso di giustizia e
carattere. Moralmente buono è ciò che sbagliato, indipendentemente dal tempo e dal luogo.
conforma con la norma sociale che Nella sua applicazione attuale da parte della scienza di
prescrive un certo comportamento umano; moralmente legge prevalente in un certo contesto legale
il male è ciò che è opposto a tale norma. comunità, questa tesi equivale a un
Il valore morale relativo è stabilito da un giustificazione acritica del nazionale
norma sociale secondo cui gli uomini dovrebbero comportarsi in un
ordine coercitivo che costituisce questo
modo certo. comunità. Lo standard discutibile di un
la moralità assoluta è applicata solo a
Sotto queste condizioni, l'affermazione ordine coercitivo di altre nazioni. Da
"la legge è morale per natura" non significa che dal punto di vista della scienza del diritto deve essere
la legge ha un certo contenuto, ma è norma rifiutato perché non è compito di questo
– vale a dire una norma sociale secondo cui gli uomini dovrebbero
scienza per giustificare la legge in modo assoluto o
comportarsi in un certo modo. Poi, in questi morali relative; ma conoscere e descrivere
in senso relativo, ogni legge è morale: ogni legge è.
costituisce un valore morale – relativo –. E
questa significa: La domanda riguardo il
la relazione tra legge e morale non è una COMMENTI DI PATON SUL PURA
domanda riguardo al contenuto della legge, ma SCIENZA DEL DIRITTO
uno sulla sua forma.
Kelsen desidera liberare il diritto da
La legge costituisce un valore proprio tramite il nebbia metafisica con cui è stata
il fatto che sia una norma; costituisce la legge coperto in ogni momento dalle speculazioni su
valore, che è un valore morale (relativo); giustizia o secondo la dottrina del ius naturae. Lui
il che significa solo che la legge è una norma. desidera creare una scienza pura del diritto,
privato di tutto il materiale irrilevante, e per
SEPARAZIONE TRA LEGGE E MORALITÀ separare la giurisprudenza dal sociale
ORDINI le scienze con la stessa rigorosità degli analisti.
Quindi i giuristi, se devono essere scientifici, devono
Se si assume che la legge sia morale per natura, studiare le norme legali astratte da tutto
quindi, presupponendo un valore morale assoluto, condizioni sociali. Kelsen si rifiuta di definire
la legge come comando, per questo introduce Il lavoro di Kelsen è anche prezioso per la sua enfasi
considerazioni soggettive e politiche e che nell'eseguire le norme di legge il giudice
desidera che la sua scienza sia veramente oggettiva. ha molta discrezione - è impossibile per qualsiasi
regola generale per prevedere tutte le contingenze,
Kelsen desidera separare il regno di e le regole generali devono essere rese precise
giurisprudenza dalle scienze naturali. Il da coloro che hanno il dovere di applicare
l'argomento tratta di causa ed effetto. Legge su loro. Ma, per mantenere l'atmosfera di
l'altro lato non tenta di descrivere l'imparzialità, Kelsen la considera al di fuori del
ma piuttosto a prescrivere determinate regole, a porre ambito della giurisprudenza tutta la discussione di
standard di azione che gli uomini dovrebbero diritto naturale, e tutta l'esaminazione del
da seguire. fonti da cui il giudice trae le sue norme
quando non c'è autorità in merito. Questo
Per Kelsen, non possiamo adottare la soluzione facile lascia la scienza del diritto molto 'pura', ma
metodo di definire la legge: lo priva di ogni interessante contatto con la vita
La tendenza moderna a regolamentare così [Link] escludere l'intera sociologia e
molti degli affari del cittadino privato dell'etica lascia la giurisprudenza ma una mentale
significa che la sfera del diritto è quotidiana esercizio in nozioni astratte.
in aumento.
La giustizia non è un concetto soddisfacente per un I metodi di Kelsen non danno nemmeno
scienza del diritto puro, poiché 'la giustizia è una vera immagine della legge, per giurisprudenza
ideale irrazionale - cioè, non può essere deve andare oltre la gerarchia formale di
chiaramente definito dalla ragione. Giustizia per norme per studiare le forze sociali che creano
molte regole possono essere ingiuste, ma lo fanno La dottrina del diritto naturale ha certamente
non cessa quindi di essere legge. è stata abusata, ma è quindi la giurisprudenza
ignorare completamente la questione dell'etica?
La legge non stabilisce cosa faccia realmente.
accadere, ma stabilisce ciò che dovrebbe La pura scienza del diritto è ristretta, e essa
accadere; eppure se l'ordinamento giuridico deve essere deve essere completato da altri e più ampi
efficace, deve garantire una certa misura di approcci.
accettazione.

La sfera della giurisprudenza, dunque, è uno studio

della natura di questa gerarchia di norme,
validità di ciascuna norma a seconda del suo essere
stabilito in conformità a una norma superiore
fino a raggiungere la norma finale che impone CAPITOLO VI
un obbligo su un individuo particolare. LA SCUOLA FUNZIONALE

È difficile apprezzare il significato di

Il lavoro di Kelsen fino all'applicazione della teoria
è compreso, ma per il momento siamo L'AMBITO E LO SCOPO DI
preoccupato solo per la portata della sua teoria GIURISPRUDENZA SOCIOLOGICA
sul problema dei confini di Di Roscoe Pound
giurisprudenza. La sua affermazione di aver creato
una scienza imparziale e universale è
giustificato, ma non ci rimane il secco SCUOLE DI GIURISTI E METODI DI
ossa della legge private della carne e GIURISPRUDENZA
il sangue che dà loro vita. Kelsen non è
solo nel suo disgusto per 'la politica che si maschera' È stato possibile dividere i giuristi in
come giurisprudenza. tre gruppi principali:

Kelsen ha ragione a dimostrare che il diritto è un Scuola Filosofica

arma che può essere utilizzata per ottenere molti 1.1. 18thScuola della Legge Naturale del Secolo;
fine. 1.2. Scuola metafisica – durante il
prima metà del 19thsecolo; e,
 Il legislatore non dovrebbe fare
conquista l'obiettivo dello stato.
LA FILOSOFIA DEL DIRITTO DI KANT
La tesi principale di Cicerone è che la Legge non è un PROLEGOMENA
prodotto di scelta, ma è dato dalla natura. DIRITTO E ETICA
Secondo lui, la legge è notata sulla base di Introduzione generale alla Metafisica
opinione arbitraria, ma c'è un naturale, della morale
immutabile e necessario "giusto" così come è dimostrato
per testimonianza presa dalla stessa coscienza Le leggi della moralità non sono estratte da
dell'uomo. osservazione di se stessi o del nostro animale
natura, né dalla percezione del corso di
Oltre a questo jus naturale, esiste il mondo riguardo a ciò che accade, o come
gentium osservato da tutte le persone che serve Gli uomini agiscono. Ma la Ragione comanda come noi

come base per le loro relazioni reciproche perché dovrebbe agire, anche se non c'è esempio di
è basato sulle loro esigenze comuni. E tale azione doveva essere trovata; né lo fa
c'è il jus civile, quello che è in vigore per Motivo di dare qualsiasi riguardo al Vantaggio
ogni persona in particolare. che può accrescere a noi agendo , e
quale esperienza potrebbe effettivamente mostrare da sola.
C'è quindi una legge della natura,
immutabile, non creato artificialmente ma già
esistente, innato. È una legge uniforme, non
soggetto a cambiamenti dall'azione degli uomini. DIVISIONI GENERALI DEL
METAFISICA MORALE

I GIURISTI ROMANI CONCEZIONI PRELIMINARI GENERALI

CICERONE – SULLE LEGGI DEFINITO

Natura e Leggi Positive – Obbligatorie

La legge è la ragione suprema impiantata in Leggi per le quali è una legislazione esterna
natura. È la mente e la ragione e la mente possibili, sono comunemente chiamate Leggi Esterne.
di un uomo intelligente, il criterio secondo cui Quelle Leggi Esterne, gli obbligatori di
La giustizia e l'ingiustizia sono misurate. che può essere riconosciuto dalla Ragione a priori
senza una legislazione esterna, sono chiamati
La ragione, quando è perfezionata, è giustamente chiamata Leggi Naturali. Quelle leggi, di nuovo, che sono
saggezza. non obbligatorio senza esterno effettivo
La legislazione è chiamata Leggi Positive.
Quei creature che hanno ricevuto il dono
di ragione dalla Natura hanno anche ricevuto Massime – Il principio che rende un
ragioni giuste, e quindi hanno anche una certa azione un Dovere, è una Legge Pratica.
ricevuto il dono della Legge, che è giusta ragione Regola dell'Agente o Attore, che egli forma come
applicato a comando e divieto. E se un Principio per se stesso su basi soggettive,
hanno ricevuto la Legge, hanno ricevuto si chiama il suo Massimo.
Giustizia anche.
L'Imperativo Categoriale– Il
L'Imperativo Categoriale esprime solo
in generale cosa costituisce un'obbligazione. Può
COMMENTI SU Cicerone DI CAIRNS essere reso dalla seguente formula: "Atto"
secondo una massima che può essere adottata
Cicerone sostiene che nulla possa essere più nobile nello stesso tempo come una Legge Universale.
che la legge dello stato. La legge è il legame di
la società e lo stato possono essere definiti come
un'associazione o una partnership nel diritto. Se un
lo stato non ha legge, non può essere considerato un INTRODUZIONE ALLA SCIENZA DEL
stato affatto. DIRITTO
Definizioni e Divisioni Generali
 tassonomia che "le forze psichiche sono reali come
Come il giurista storico, il primo tipo di forze fisiche..."; e,
il sociologo ha esaminato la legge nella sua evoluzione, in La dimostrazione di Tarde dell'ampiezza di
i suoi cambiamenti successivi, e cercava di relazionarsi quale imitazione è un fattore nello sviluppo di
queste modifiche ai cambiamenti subiti da istituzioni legali.
la società stessa.

Una forma successiva di ciò che è essenzialmente lo stesso 4. LO STADIO DI UNIFICAZIONE

il tipo di sociologia giuridica deve essere visto in
tentativo di esprimere tutta l'esperienza giuridica esclusivamente in Alla fine del secolo scorso
termini di economia. La dottrina è stata i sociologi cominciavano a vedere che nessuno
esposto nella sua forma più estrema in dei metodi elaborati era l'interezza di
America: sociologia. Alcuni anni dopo, Ward
enumerato dodici "principali sociologiche"
La legge è il risultato delle forze che sorgono concezioni o principi unitari" ciascuno di
dalla lotta per l'esistenza tra gli uomini. che era stato "presentato con grande
pretende di essere nella sua essenza la scienza di
La classe dominante modellerà la legge per sociologia.
favorirsi...

Il precedente tipo di servizio del giurista sociologico LO STATO ATTUALE DELLA SOCIOLOGIA
era in duplice: GIURISPRUDENZA

1. Spostare il punto di partenza individualista I giuristi sociologici oggi insistono su sei

insistendo sull'importanza del points
gruppo, della classe, del “compatto
pluralità"; 1. Studio degli effetti sociali effettivi della legge
2. Costringendoci a relazionarci di più con la legge istituzioni e dottrine giuridiche;
in modo critico ad altri fenomeni sociali.
2. Studio sociologico in connessione con il legale
studio in preparazione per la legislazione.... Ma esso
2. LO STADIO BIOLOGICO non è sufficiente confrontare le leggi
loro stessi. È molto più importante che
Darwin aveva fatto dell'evoluzione l'idea centrale studiare la loro operazione sociale e gli effetti
nel pensiero scientifico. qualunque cosa producano, se ce ne sono, quando sono messi in

azione;
I giuristi furono attratti dalla concezione
della selezione naturale: il fine della legge è dare 3. Studio dei mezzi per rendere legale
gioco libero in modo ordinato e regolamentato regole efficaci;
all'eliminazione dei non idonei, per ulteriori
selezione attraverso una lotta sociale ben ordinata per 4. Un mezzo verso l'obiettivo ultimamente considerato
esistenza. è una storia giuridica sociologica;

5. L'importanza di ragionevole e giusto

3. LA FASE PSICOLOGICA soluzioni delle cause individuali, troppo spesso
sacrificato nel passato immediato al
Tre influenze si sono unite per trasformare il tentativo di realizzare un impossibile
attenzione dei giuristi sociologici verso grado di certezza;
psicologia
6. Rendi lo sforzo più efficace nel raggiungere
1. Studio della personalità di gruppo e della volontà di gruppo, lo scopo della legge.
portando a un movimento psicologico nel legale
e filosofia politica;
2. Il cambiamento completo del metodo nel Confrontando i giuristi sociologici con insistenti di
scienze sociali risultanti dal lavoro di Ward le altre scuole possiamo dire:
Si concentrano di più sul funzionamento della legge
che al suo contenuto astratto; Se vuoi conoscere la legge e nient'altro,
2. Considerano la legge come un'istituzione sociale devi vederlo come un uomo cattivo, a chi importa
che può essere migliorato da un umano intelligente solo per la conseguenza materiale che
sforzo; tale conoscenza gli consente di prevedere, non
3. Sottolineano gli scopi sociali come un buon uomo, che trova i suoi motivi per
quale legge serve piuttosto che su condurre.
sanzione
4. Sottolineano che i precetti legali devono essere Nessuna parte è la confusione tra legale e
considerati come guide ai risultati che sono idee morali più manifeste che nella legge di
socialmente giuste e meno come stampi rigidi; e contratto. Il dovere di mantenere il contratto a
Le loro opinioni filosofiche sono molto il diritto comune significa una previsione che tu
diverse. devi pagare i danni se non lo mantieni. Se
se ometti un torto, sei responsabile di pagare un
somma compensativa.
COMMENTI DI PATON SUL
SCUOLA FUNZIONALE
COMMENTI SULLA SCUOLA REALISTA DI
Il principio fondamentale di questa scuola è PATON
che quando non riusciamo a capire cosa un
la cosa è che a meno che non studiamo cosa fa. I realisti definivano la legge non come un insieme di
proposizioni logiche ma in termini ufficiali
Quale atteggiamento dovrebbe assumere la giurisprudenza azione.
alla domanda dei valori che orientano
Fino a quando un tribunale non si è pronunciato su determinati fatti,
lo sviluppo del diritto? Kelsen sarebbe
mantenere il metodo scientifico. Ma Pound alcuni realisti hanno sostenuto, non c'è legge nella
considera che devono essere analizzati soggetto ancora esistente, per l'opinione di
completamente per capire legale gli avvocati sono solo un'ipotesi su cosa i tribunali
sviluppo. Per Pound, la legge è anche un deciderà. Poiché la legge è definita in termini di
processo di bilanciamento degli interessi in conflitto azione ufficiale (e non delle regole che
e garantire la soddisfazione del dovrebbe guidare l'azione), ne segue che qualsiasi forza
massimo dei desideri con il minimo di che influenzerà il giudice nel raggiungere il
la decisione è un soggetto adatto per la giurisprudenza.
attrito.
La legge può avere un peso esiguo nel legale
evoluzione. La società è sempre in cambiamento, morale
CAPITOLO VII i giudizi si stanno sviluppando, e la legge
LA SCUOLA REALISTA pertanto è in uno stato di flusso.

I realisti insistevano sul fatto che per conoscere cos'è una cosa
IL PERCORSO DELLA LEGGE
Di Oliver Wendel Holmes bisogna vedere cosa fa; che regole di legge
deve essere valutato in riferimento a loro
conseguenze.
Quando studiamo diritto non stiamo studiando una
mistero ma una professione ben nota. Siamo Forse il più immediato e il più
studiare cosa ci servirà per importante influenza del diritto americano
comparire davanti ai giudici, o consigliare le persone in il realismo era presente nell'istruzione legale. Il

in modo da tenerli lontani dal tribunale. concentrazione sui problemi da affrontare

risolto piuttosto che sulla forma e
I mezzi dello studio sono il corpo dei rapporti, spiegazioni autorevoli su come avevano
di trattati e di statuti. risolto, o dovrebbe essere, cambiato il
intera natura dell'istruzione legale.
Un dovere legale così chiamato non è altro che un
Quei cambiamenti hanno portato a un declino tra la legge
previsione che se un uomo fa o omette certe
cose che gli verranno fatte soffrire in questo o studenti nella loro comprensione e
in quel modo per giudizio della corte. apprezzamento della disciplina interna e
coerenza dei sistemi giuridici visti come regole
e principi. CAPITOLO VIII
LA TEORIA COMUNISTA

COMMENTI DI JEROME FRANK, COSA

I TRIBUNALI FANNO INFATTI KARL MARX

Come arriva un giudice alla sua decisione? Lui Le idee di Marx, in particolare la prospettiva di
lo fa con un “intuizione” su ciò che è giusto e liberazione inevitabile delle classi lavoratrici
giusto o saggio o opportuno. dalla schiavitù e oppressione attraverso
l'azione rivoluzionaria ha avuto un forte
Secondo Frank: impressione sui radicali russi.

1. Decisioni specifiche e vincolanti in concreto

i casi sono essenziali di LENIN SU MARX
il lavoro dell'avvocato;
L'insegnamento di Marx è completo e armonioso,
2. Le decisioni specifiche sono il risultato del fornire agli uomini una visione coerente di
intuizioni dei giudici; universo, con cui non possiamo essere riconciliati
qualsiasi superstizione, qualsiasi difesa della borghesia
[Link] prevedere o prendere decisioni, uno oppressione.
dovrebbe sapere di cosa
produce sospetti giudiziari; I tre componenti del marxismo sono:

4. Le cosiddette regole e principi giuridici La filosofia del marxismo è il materialismo.

sono alcuni dei molti produttori di intuizioni; Fornita l'umanità,
e soprattutto la classe lavoratrice, con un
5. Qualunque siano gli stimoli per il strumento potente di conoscenza.
fare di quelle intuizioni, può vagamente
descrivere la personalità del giudice; Marx dedicò maggiore attenzione a
lo studio dell'ordine economico,
6. Né gli stimoli di sfondo né il avendo riconosciuto che è il
congerie etichettata "personalità del giudice" fondazione su cui si basa il politico
sono dichiarati o dichiarabili in termini di la sovrastruttura è eretta, cioè capitalista
regole e principi legali convenzionali; società. La dottrina del valore di surpluss è
la pietra angolare della teoria economica di
7. Il fallimento nel riconoscere il composito Marx.
natura di questa intuizione e l'artificiale
scomposizione del processo decisionale in 3. Dopo la caduta della servitù, libertà
"regole" e "fatti" contribuiscono in parte a significava un nuovo sistema di oppressione
la delusione del formalista come il e sfruttamento dei lavoratori. Marx
valore esclusivo delle “regole.” rispose questo con la dottrina del
lotta di classe, per illuminare e organizzare
8. Anche il formalista sbaglia nel trascurare che per la lotta, dal potere capace
circostanza in cui è impossibile di spazzare via il vecchio e
prevedere quali casi saranno 'contestati' stabilire il nuovo.
e la natura soggettiva dei "fatti" di
un caso "contestato" e il risultato
immutabilità della dichiarazione del giudice CAPITOLO IX
di quei "fatti."
SCUOLA DI SCIENZE POLITICHE LEGALE
9. Il formalista convenientemente ignora il ISTRUZIONE E POLITICA PUBBLICA:
giuria. FORMAZIONE PROFESSIONALE NEL PUBBLICO
INTERESSE
Di Harold D. Lasswell e
Myres S. Mcdougal
 La regola e la misura degli atti umani è il
la ragione. La ragione ha il suo potere di muovere
La riforma dell'istruzione giuridica deve diventare dal testamento.
ancora più urgente in un rivoluzionario
mondo di crisi cumulative e in aumento Ogni atto di ragione e volontà in noi è basato su
violenza. ciò che è secondo natura per ogni
l'atto di ragionamento è basato su principi che
Pertanto, un'adeguata formazione deve includere sono noti naturalmente.
esperienze che aiutano l'avvocato in fase di sviluppo
acquisire determinate abilità di pensiero: La giustizia ha la sua origine nella natura; da lì
certe cose divennero consuetudine per ragione di
1. Pensiero orientato agli obiettivi - per promuovere il principale
la loro
utilità; dopo queste cose che
valore della società democratica e emanate dalla natura e sono state approvate da
ridurre il numero di trasgressori morali personalizzato, erano sanzionati dalla paura e
chi fare non condividere
democratico riverenza per la legge.
preferenze
Nella legge temporale non c'è nulla di giusto e
2. Pensiero a trend – questo considera la forma lecito, ma ciò che l'uomo ha tratto dal
di cose a venire orient legge eterna.
se stesso correttamente nelle tendenze contemporanee
e probabilità future. Primo precetto di legge: "Il bene deve essere fatto e
è seguito, e il male deve essere evitato.
3. Pensiero scientifico - per costruire un scientifico
conoscenza. Qualsiasi punto che si discosti dalla legge della natura, esso
non è più una legge ma una perversione della legge.

COMMENTI DI CRISOLITOPASCUAL SU
LA SCIENZA DELLE POLITICHE DELLA SCUOLA DI
GIURISPRUDENZA E LA SUA TEORIA DI COMMENTI DI JACQUES MARITAIN SU
LA NATURA DEL DIRITTO SANT'AGOSTINO D'IPPONA

L'obiettivo della legge è la creazione di un mondo San Tommaso riuscì a costruire un

comunità concepita nel rispetto reciproco, saggezza filosofica e teologica quindi
comprensione e rettitudine, dove il elevato nell'immaterialità che è realmente libero
diversi valori sociali rappresentativi o di ogni particolare razziale o
gli oggetti desiderabili dei desideri umani sono ambiente. I suoi principi metafisici
ampiamente e equamente [Link] legge erano basati sulla realtà oggettiva.
diventa significativo solo se considerato
come il veicolo o la macchina per realizzare il
fine in vista. PER UNA RINASCITA DELLA LEGGE NATURALE
DOTTRINA IN FILIPPINE
GIURISPRUDENZA
Di J0rge R. Coquia

CAPITOLO X C'è stato un improvviso aumento della legge

DIRITTO NATURALE scuole, ma pochi hanno mai
SANTO TOMMASO D'AQUINO, LA SOMMA ha tentato seriamente quale filosofia giuridica
TEOLOGICA dovrebbero stressare agli studenti. Uno dei
cause è la confusione che ci sono state
molti approcci diversi a ciò che è corretto
La legge è una regola e misura degli atti, mediante cui fine della legge è.
l'uomo è indotto ad agire o è trattenuto dal
recitazione. Non c'è dubbio che in ogni
tentativo di enunciare una nuova filosofia di
la legge, l'esperienza umana ha portato a insolubili
difficoltà e inadeguatezze ineluttabili.
I conflitti ideologici nei nostri tempi hanno
costretto a tornare alla via della legge naturale di
pensare in questo modo dà verità a ciò che Gilson
una volta si disse che "la legge naturale seppellisce i propri"
banchieri.